La partecipazione nelle società in crisi: problemi di governance e meccanismi di tutela (anche alla luce del “Correttivo-ter”)

Abstract

Il principio della “assenza di pregiudizio” e la regola che consente ai soci di opporsi alle ristrutturazioni in continuità che li privino del valore ricavabile nella alternativa liquidatoria non definiscono uno spazio di arbitrario potere degli amministratori nella distribuzione del maggior valore generato dalla continuazione dell’impresa. Per questa ragione, nello stabilire la necessità di un aumento del capitale sociale, come anche la deroga al diritto di opzione, gli amministratori devono salvaguardare gli interessi i soci per come ordinariamente coinvolti in tali decisioni. Per questa stessa ragione, la presenza di classi di creditori dissenzienti impone in sede di omologazione di verificare se valori che potevano essere assegnati ai creditori senza pregiudicare le esigenze di risanamento siano stati invece indebitamente conservati all’impresa e, di riflesso, riservati ai soci.